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美国康利公司诉安徽省徽商集团有限公司中外合资经营企业合同纠纷案
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原告美国康利国际贸易有限公司(简称康利公司)与被告安徽省徽商集团有限公司(简称徽商集团)中外合资经营企业合同纠纷一案,本院受理后,依法组成合议庭,于2009年10月29日公开开庭进行了审理。康利公司的委托代理人唐民松,徽商集团的委托代理人王拥军、李海燕到庭参加诉讼。
  经审理查明:2004年3月20日,康利公司与徽商集团等签订了中外合资安徽省徽商集团房地产开发有限公司(后变更为安徽省徽商集团城镇建设开发有限公司)(简称合资公司)合同,该合同对合资各方的权利与义务进行了约定。嗣后,在该合资合同履行过程中,双方产生纠纷。2009年5月4日,康利公司向本院提起诉讼,请求判令:1、确认徽商集团未将其所属评估价为3600万元的土地使用权过户登记至合资公司名下及未按合资合同的约定认缴现金716万元出资,构成根本违约,视同徽商集团放弃在合营合同中的一切权利,徽商集团己丧失在合资公司中的一切权利,包括但不限于决策权、管理权、盈余分配权,责令其退出合资公司;2、确认康利公司有权按合营各方实际出资额重新确定合资公司的注册资本及各方出资比例;3、徽商集团向合资公司返还其抽逃资本金2193.3万元;4、徽商集团向康利公司偿付违约金1315.44万元、赔偿康利公司损失3900万元;5、徽商集团返还其已从合资公司实际取得的分红782.739276万元及其同期银行贷款利息;6、确认徽商集团无权向合资公司收取2005-2007年度品牌使用费723万元;7、徽商集团返还向合资公司收取的利息款计954.1833万元;8、徽商集团承担本案诉讼费用。
  本案在审理过程中,案外人合资公司自愿加入本案调解,经本院主持调解,双方当事人及合资公司自愿达成如下协议:
  一、徽商集团对合资公司的土地作价出资因故不能实际过户至合资公司,该部分出资占合资公司注册资本的36%,现改由徽商集团以现金方式出资18%,康利公司以现金方式出资18%,双方均在审批机关批复同意合资合同、章程修改后的一个月内一次性缴足。徽商集团该部分出资从其向合资公司的借款中扣除1800万元;康利公司该部分出资可以用其在合资公司经审计确认的分红进行抵扣,不足部分在审批机关批复同意合资合同、章程修改后的一个月内一次性以现金方式缴足。
  为徽商集团合并报表考虑,康利公司显名出资人设置为两人以上,每个出资人包括康利公司持股比例均不超过35%;合资合同、章程因此也作相应修改报批。
  二、各方同意在广东大华德律会计师事务所2009年1月8日出具的《审计报告》(华德专审字【2009】555号)基础上协商确定合资公司各股东实际出资数额,徽商集团向合资公司实际借款数额、借款利息数额,公司股东分红数额、炒期货亏损数额等一系列财务数据问题。
  根据前述《审计报告》,徽商集团对合资公司的借款数额中包含2004年度应付部分分红款372.137475万元、2005年度应付分红款290.274562万元。应根据徽商集团实际出资到位情况进行调整。
  徽商集团、合资公司和安徽风之星汽车股份有限公司于2009年2月22日达成《债权债务处置协议》,约定合资公司将拥有对风之星公司的284.12234万元债权全部转让给徽商集团。各方同意,徽商集团受让风之星的5.437%股权出资到位。284.12234万元从徽商集团对合资公司的借款应收利息中抵减。
  合资公司未出资到位的自然人股东股权由徽商集团收购。
  三、合资公司各股东的现金出资到位情况根据前述《审计报告》确定,合资公司历年分红按各股东实际到位出资额进行分配调整,历年多分的分红返还合资公司。
  四、在股权变更登记完成后,由康利公司派员出任董事长;由徽商集团推荐总经理人选,提交合资公司董事会讨论决定;合资公司财务总监由康利公司派员出任,财务经理由徽商集团派员出任。
  合资公司董事会由五人组成,徽商集团委派二人,康利公司委派三人。
  五、合资公司所欠徽商集团借款,在股权变更登记完成后的三个月内先归还总借款的40%,余款在此后的24个月内还清,每12个月的还款额度各为总借款的30%。
  康利公司对合资公司上述借款(此外还有徽商集团为合资公司担保的银行贷款余额)按其调整后的出资比例(57%)折算的总金额承担担保责任,康利公司以其在合资公司的股权向徽商集团作出担保。康利公司担保之外的部分由合资公司用“徽商.优山美地项目”收益优先偿还,为此,“徽商.优山美地项目”设立单独账户。
  六、合资公司3149.6918万元炒期货损失,其中合资后发生的950万元由合资公司承担,按本协议第五条的付款方式及期限予以偿还;其余2199.6918万元以挂账停息方式处理。
  七、合资公司股权变更登记完成后,不再使用“徽商”字号。如需使用,由合资公司向徽商集团支付品牌使用费,具体数额另行协商。
  八、第一次诉讼康利公司支付的案件受理费、律师费及本次诉讼支付的案件受理费由合资公司在本次诉讼结案后一个月内支付康利公司。
  九、康利公司在诉讼中所提诉讼请求,本协议未予提及的,在本案调解书生效后予以放弃,合资公司以后也不再主张。
  十、本协议未尽事宜,另行协议补充。
  十一、本协议一式四份,三方各持一份,安徽省高级人民法院存档一份。
  案件受理费751033.13元,减半收取375516.565元,由康利公司负担。
  上述协议,不违背法律、行政法规的禁止性规定,本院予以确认。
  本调解书经各方当事人签收后,即具有法律效力。利公司诉安徽省徽商集团有限公司中外合资经营企业合同纠纷案

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